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Structuring VC/PE/E Transaction VII
第7回目のテーマは、Exit戦略について。

総論

・州の会社法により、多数派株主は少数派株主に対してFiduciary Dutyを負っているので、PE/VEにとって望ましいExitができない可能性があるが、事前にFront-endでの契約にはこのようなFiduciary Dutyは及ばない。よってFront-endでExitについてのcontractual rightsを確保しておくことが重要。

・主なExitの方法としては、IPOと会社の売却(Sale of Company)が考えられる。




IPO


(1)Restricted securitiesの売却

Rule 504(例外あり)、505、506、701により発行された株式はRestricted Securitiesである
  ↓
Public offering registered under the 33 Act(Form S-1、Small business issueに該当するときは簡略化されたSB-1/SB-2)が不要なようにこれを売却するには、
・Private Sale(144Aを含む)―Substantial Discount
・Reg A(34 Act Reporting Companyでない場合)―Secondaryは1.5Mまで
・Rule 144 (34 Act Reporting Companyである場合)
・Reg S ―Offshore transaction

※Hold-back period-引受人がIPO対象会社および株主に対して、追加の株式を引受後一定期間(90-180日)売らないようにと要求するのが通常。

(2)Post-IPO Obligations

・Periodic SEC reports (10-K, 10-Q, 8-K)
・Filing SEC proxy statements
・Timely public announcements
・16(b) disgorgement of short swing profits (exec, director, 10% SH)
・10b-5 insider trading prohibition
・SOX 402 prohibition of loan to executive officer/director
・Other SOX requirements (e.g., CEO/CFO certification of periodic reports, adoption of whistleblower hotlines)

(3) Rule 144 Sales After IPO

①利用できる時期
 ・90日前からAct 34 reporting companyになっていて(IPOでなくてもこれになる場合は、スライド9-12)、過去12時ヶ月すべてのレポートを提出していることが144利用の要件。
 ・ただし、Underwriterとの間のLockup periodがあるのでこれを待つ必要はある。

②Volume Limitation
In any-3-month period, no more than the greater of 1% of PC’s outstanding securities of the same class or 1 week’s average trading volume over the past 4 weeks in securities of the same class(同調して行動するSHについてはAggregateされる)

③Manner of Sale
・No solicitation
・Must be sold through a broker or to a market maker
・File 144 form with SEC

④Holding Period
1年間のHold periodが必要。
  ・PC又はそのAffiliateからの購入の場合→代金全額支払時からHolding periodが開始
  ・そうでない場合→譲渡人のHolding periodが加算される(The holder tacks the transferor’s holding period)。
  ・Convertible/Warrant/Vestingについてはそれぞれ規定あり。
  ・Partnership/LLCがCorporationに変わっても通常はTackingなし
  ・PE Fundが、PCのRestricted sharesをPE FundのEquity ownerにプロラタで現物配当(Distribution in kind)した場合には、Tackingされる。

⑤例外その1―Rule 701により発行された株式の場合
No solicitation以外の144の規定の適用がなくなる(ただし、取締役など、PCのAffiliateの場合はHolding period以外の規定を守らないといけなくなる)。

⑥例外その2-Rule144(k)-2 Year holding period for non PC Affiliate

要件は、
 ・過去2ヶ月にわたってNot a PC affiliate
 ・2年間のHolding Period
 ・144条の条件が不要に。Unlimited saleが可能。
 ・Tacking ruleは1年の場合と同じ

⑦PC Affiliateの場合の拡張

 ・PC Affiliateの場合、Restricted Sharesではなく、たとえOpen Marketで買っても144の規制がかかる(Holding period以外)。

Sale of PC to Buyerco

 ・Tax-freeにするには、368条のTax-free reorganizationを利用。この場合、対価として交付されるBuyercoの株式がRestricted sharesだとこれを転売するにはRule 144などによる必要がある。Buyercoの株式がMarket sharesだとしても、PCの元株主がBuyercoのAffiliateだった場合には、144の規制(Holding period以外)を受けてしまう。
 
個人のLTCGの税率に関する特例

(1) Code 202 Reduction to 14% on “Small Business Stock”

 ・個人しか利用できない(Directly or thorough flow-thru entity)
 ・PC stock held > 5 years
 ・PC stock purchase directly from PC in primary offering
 ・C Corpの株式でないとダメ(S Corpは不可)。
 ・PC had 50 or less M assets (measured by TB) immediately after the shareholder acquired the stock
 ・Active business requirementあり
 ・No significant redemptionが必要
 ・10Mか10×Stock TBの大きな方の額が上限

(3) Code 1045 Tax-Free Rollover for Small Business Stock

・1202株式の要件を充たしている株式(ただし、> 5 years holdingの要件は充たしている必要はなく、代わり>6ヶ月保有していることが必要。)を売却して、そのProceedsで1202株式の要件を充たしている別の株式(ただし、> 5 years holdingの要件は充たしている必要はない)を60日以内に買った場合は、Tax deferralが認められる(Electionが必要)。

エクゼクティブ報酬控除の制限~Code162(m)

 ・Public Corporation(エクイティを公開しているその他のEntityを含む)についてのみ適用。
 
 ・Executive(”covered employee”)に対する報酬のDeductionを1Mに制限する規定。よって、会社は、いかに掲げる定義外か例外規定のいずれかに該当するようにストラクチャーする必要あり。

※Public Held Corporationの定義
 ・Traded on a national securities exchange, or
 ・Held by >500 holder of a class of common equity securities and >$10 consolidated assets, or subsidiary of pubic corporation

なお、公開会社になる前からのプランによる報酬については本条の適用はない。

※Covered Employeeの定義
・CEO and four highest compensated officers, employed on last day of year

①例外1(Performance-Based Compensation)

4つの要件を充たす必要あり。
 ・Non-discretionary, pre-established, objective performance goalが9ヶ月以上前に定められていること。
 ・Peformance goal must be determined by a committee of the board comprised solely >2 outside directors
 ・The material terms of the remuneration must be disclosed to shareholders and approved by a majority vote(最初とその後5年毎に)
 ・The compensation committee must certify that the performance goals and terms were satisfied

②例外2(IPO Prospectusへの記載)

③例外3(Delay of Payment until no longer covered)
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by ilovemascarponeR | 2006-05-12 11:17 | Law
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